作者：朱穎 胡愔子 謝嘉庭

#啟動整縣屋頂分布式光伏開發(fā)試點#

前言

據(jù)統(tǒng)計，我國2021年新增光伏發(fā)電并網(wǎng)裝機容量約5300萬千瓦，連續(xù)9年穩(wěn)居世界首位。我國光伏發(fā)電市場可以分為集中和分布式光伏兩個市場同步發(fā)展，但一段時間以來，集中式電站由于其較大的項目規(guī)模和較高的電價補貼，其發(fā)展速度一直高于分布式光伏。然而，近年來隨著光伏發(fā)電市場逐步進入了平價上網(wǎng)時代，以及分布式光伏鼓勵政策的持續(xù)加碼，我國分布式光伏市場進入了迅猛發(fā)展的時代，新增裝機容量增速逐漸超過集中式光伏市場。國家能源局官網(wǎng)公布的數(shù)據(jù)顯示，2021年作為“十四五”首年，光伏發(fā)電建設實現(xiàn)新突破，呈現(xiàn)兩個新特點：一是分布式光伏達到1.075億千瓦，突破1億千瓦，約占全部光伏發(fā)電并網(wǎng)裝機容量的三分之一；二是新增光伏發(fā)電并網(wǎng)裝機中，分布式光伏新增約2900萬千瓦，約占全部新增光伏發(fā)電裝機的55%，歷史上首次突破50%，光伏發(fā)電集中式與分布式并舉的發(fā)展趨勢明顯[1]。就全國范圍而言，除少部分開展“隔墻售電”試點地區(qū)外，傳統(tǒng)的工商業(yè)屋頂分布式光伏電站項目特點在于：發(fā)電側緊鄰用電側，并與其深度捆綁。因此，與集中式電站相比，工商業(yè)屋頂分布式光伏電站項目應用方式零活，能夠有效緩解局地的用電緊張，可有效提升用能方的能源效益管理水平。盡管當下已然是光伏新能源平價上網(wǎng)時代，但隨著光伏組件以及其他非技術成本的顯著下降，工商業(yè)屋頂分布式光伏項目投資將會愈發(fā)受到市場主體的追捧。

分布式光伏通常輸出功率小、無單獨選址項目所涉諸多核查事項，較集中式光伏相比存在開發(fā)流程簡便的優(yōu)勢，但其與光伏發(fā)電集中式最大的不同點在于，電費結算的主要對象不是購售電合同項下的國有電網(wǎng)公司，而是主體多樣化的工商業(yè)用電戶，相應地電費結算依據(jù)轉為能源管理合同（EMC合同），故其不確定因素普遍多于地面光伏電站項目，比如某些項目可能出現(xiàn)屋頂權屬轉移、不可抗力、合同風險等不確定因素，因此分布式電站的運營相較集中式光伏電站更復雜。根據(jù)我們的執(zhí)業(yè)經驗，能源管理合同重點條款內容對分布式電站項目的融資、建設、運營等過程存有重大影響，往往可決定項目價值。

本文根據(jù)筆者的實務經驗，就能源管理合同中需重點關注的實操問題進行列舉，并嘗試提供相關解決建議，以供業(yè)內外人士參考。為免疑義，如無特別說明，本文所述工商業(yè)屋頂分布式光伏電站（或稱“分布式光伏”）的消納方式采用“自發(fā)自用，余電上網(wǎng)”模式。

一、能源管理合同概要

集中式光伏電站電費結算較為簡便，盡管結算的依據(jù)——購售電合同大多為國家示范文本，在簽訂時不允許更改，但作為項目上網(wǎng)電費結算對手的電網(wǎng)公司在運營期限內幾乎無違約的可能性，且在集中式光伏項目的正常運營中，項目公司只需主要承擔發(fā)電義務，在項目合規(guī)性手續(xù)完備的情況下，運營期限內與其他第三方發(fā)生糾紛的可能性極小。

反觀工商業(yè)屋頂分布式光伏情況復雜程度凸顯，能源管理合同作為分布式光伏項目運營的電費結算依據(jù)與重要支撐性文件，項目公司在能源管理合同項下不僅承擔發(fā)電義務還有供電義務，兩者并舉。因國家公權力對于工商業(yè)屋頂分布式光伏電站所涉的供用電法律關系干涉較少，能源管理合同的內容奉行意思自治原則，加之與電站捆綁的屋頂業(yè)主（用電方）在締約過程中優(yōu)勢地位千差萬別，采用統(tǒng)一制式合同顯然不具備可行性。

通常而言，能源管理合同包含長期電力供應與場地（屋頂、附屬設施等）租賃兩部分內容。依據(jù)我們以往的執(zhí)業(yè)經驗，一份充分體現(xiàn)締約雙方公平合理利益訴求的能源管理合同，可以為項目建設、融資、運營以及資本運作帶來諸多便利，助力提升項目價值?，F(xiàn)從能源管理合同所包含的兩層法律關系出發(fā)，對相關重要條款進行如下闡述。

二、長期電力供應

（一）電力優(yōu)先消納義務

分布式光伏作為資金密集型產業(yè)，具有投資金額大、回收成本周期長的特點，運營期限內的售電收入為其主要收益來源。如能源管理合同未明確規(guī)定屋頂業(yè)主對分布式光伏所發(fā)電能具有優(yōu)先消納義務，項目收益將可能呈現(xiàn)不穩(wěn)定狀態(tài)，勢必會對項目價值構成重大影響。在開展項目融資及資本運作時，金融機構及收購方也往往會對“電力優(yōu)先消納義務”重點關注。

我們理解，電力優(yōu)先消納義務條款的核心要素為：在保證供電質量與安全的前提下，屋頂業(yè)主對分布式光伏所發(fā)電量具有無條件優(yōu)先消納義務，當發(fā)電量不能滿足其需求時才可使用公共電力。實操中，某些項目的能源管理合同對于屋頂業(yè)主負有的電力優(yōu)先消納義務附加了條件，例如“屋頂業(yè)主承諾在同等條件下（價格、供電質量、供電安全）優(yōu)先于公共電網(wǎng)提供的電量之前消納光伏電站所產生的電量”，上述約定實質要求分布式項目電價低于集中供電價格情形下用電方才有義務進行消納，為提升項目價值，在訂立或審閱能源管理合同時需要重點甄別。

（二）結算電價

結算電價的計算及其調整規(guī)則極為重要，不僅關系項目收益，同時對能源管理合同能否正常履行亦構成影響。實踐中，在工商業(yè)目錄銷售電價取消前，除極少部分項目在運營期限內采用固定優(yōu)惠電價外，絕大多數(shù)項目電量單價計費方式為：屋頂業(yè)主適用的大工業(yè)電價乘以相應的打折系數(shù)，具體在能源管理合同中表述為：結算電價(元/kWh)=【電價打折系數(shù)】×（峰、谷、平時）同期當?shù)匕l(fā)改委價格司公布的相應電壓等級大工業(yè)電價目錄中適用于屋頂業(yè)主的大工業(yè)電價。

在2021年疫情期間火力發(fā)電成本驟增的大背景下，《國家發(fā)展改革委關于進一步深化燃煤發(fā)電上網(wǎng)電價市場化改革的通知》（發(fā)改價格〔2021〕1439號）（以下簡稱“發(fā)改價格〔2021〕1439號文”）的發(fā)布，取消工商業(yè)目錄銷售電價，加速了工商業(yè)用戶全面進入電力市場的步伐，還電力產品以市場化定價。該文還規(guī)定，作為過渡性措施，對暫未直接從電力市場購電的用戶由電網(wǎng)企業(yè)代理購電，目前全國各地電網(wǎng)公司已經陸續(xù)發(fā)布代理購電工商業(yè)用戶電價表，總體而言呈上漲趨勢。因此，在當前工商業(yè)目錄銷售電價取消的大背景下，上述關于分布式光伏結算電價的條款無適用的基礎，勢必會對合同履行、電量電費的結算構成影響，就此建議將結算電價的核心條款予以補充修訂，新建項目則需考慮電量單價新的計算方法與調整規(guī)則，以適應當前政策環(huán)境。

（三）消納模式變更

在電站長達25年的運營期限內，可能會出現(xiàn)各種情況導致采用“自發(fā)自用，余電上網(wǎng)”消納模式無法達成投資收益目的，為此對于轉換消納模式國家也在政策上提供了支持?！秶夷茉淳株P于進一步落實分布式光伏發(fā)電有關政策的通知》（國能新能〔2014〕406號）規(guī)定，當用電負荷顯著減少（含消失）或供用電關系無法履行，分布式光伏電站可將消納模式變更為“全額上網(wǎng)”。通常而言，自發(fā)自用消納比例高低與電站收益成正比，當屋頂業(yè)主效益下降減產、停產或者轉產導致用電量大幅下降時，來源于用戶側部分的發(fā)電收益將減少或者消失。特別是在當前平價上網(wǎng)時代，當高比例無法消納的電量自動上網(wǎng)并僅能以超低的燃煤基準電價與電網(wǎng)公司結算收益時，在能源管理合同中賦予項目公司享有轉換消納模式并向其他第三方供電的權利將是化解收益率減低的突破口。遺憾的是，根據(jù)我們的觀察，市場上大部分的能源管理合同并無消納模式變更條款。

早在2017年，國家發(fā)展改革委和國家能源局聯(lián)合發(fā)布《關于開展分布式發(fā)電市場化交易試點的通知》（發(fā)改能源〔2017〕1901號），分布式光伏“隔墻售電”試點開啟，旨在改變傳統(tǒng)分布式光伏只能在墻院內給單一捆綁用戶供電的模式，以充分發(fā)揮分布式發(fā)電在電力利用方面的節(jié)能、經濟性和安全性等優(yōu)勢。隨著分布式光伏裝機容量的逐年擴大，以及發(fā)改價格〔2021〕1439號文的發(fā)布加速了工商業(yè)用戶全面進入電力市場的步伐，可以預見隔墻售電將會逐步全面推行，屆時當出現(xiàn)用電負荷顯著減少（含消失）或供用電關系無法履行的情形時，通過轉換消納模式也將可能保全項目收益率。為提升項目價值，建議在能源管理合同中設定消納模式轉換條款，若屋頂業(yè)主在一個自然年度內使用項目所發(fā)電量低于某個限值時，則項目公司有權變更消納模式或將相關電能供應給任何第三方（包括但不限于電網(wǎng)公司）。

（四）發(fā)電收益損失計算方式

從訴訟經濟的角度而言，為免就遭受的經濟損失承擔過重舉證責任或者陷入舉證不能的風險，締約時在合同中明確約定損失的計算方式，能夠為權利人在商務談判與訴訟程序中爭得主動權，以高效助力朝著利益最優(yōu)的方向解決分歧與爭端。當前分布式光伏投資火熱，市場主體為爭奪屋頂資源展開惡戰(zhàn)，很大程度上不合理助長了屋頂業(yè)主在談判中的優(yōu)勢地位，根據(jù)我們的執(zhí)業(yè)經驗，市場上絕大多數(shù)的能源管理合同對發(fā)電收益損失的計算方式只字未提。撇下長期拖欠電費不論，實操中屋頂業(yè)主可能做出影響項目正常運營的行為，如長期屋頂大修、自主性搬遷、自主解散、轉產導致的用電量大幅下降等。能源管理合同作為長期協(xié)議，加之分布式光伏項目屬于重資產投資項目，如未約定發(fā)電收益損失的計算方式，在電站25年運營期限內如遇僵局項目公司將極為被動，建議在開展項目前期開發(fā)工作時避免該等只管前不管后的情形。

三、場地租賃

（一）商業(yè)運營期

市場上能源管理合同均規(guī)定，分布式光伏電站商業(yè)運營期（節(jié)能效益分享期）為25年，自并網(wǎng)發(fā)電之日起算，但大部分均未考慮運營期限內可能會出現(xiàn)屋頂更新、電站計劃檢修等將會造成電站停運的客觀情況，如未考慮該等情況，將會導致電站實際運營期限達不到25年。為此，建議在能源管理合同中約定相應停運期間不計入項目運營期的條款，明確合同期限內若因非項目公司原因導致電站停止發(fā)電的，本合同期限中止計算，以提升項目價值。

（二）租賃期限

《民法典》第七百零五條規(guī)定，租賃期限不得超過二十年，超過二十年的，超過部分無效。能源管理合同包含屋頂、附屬設施等光伏場地租賃內容，我們發(fā)現(xiàn)，大部分能源管理合同對于租賃期限采用整體“25”年模式違反20年法定租賃期限，法定20年期限屆滿后，剩余5年租賃期限屬于無效，將可能會對項目運營構成影響。為此，建議租賃期限條款在約定為并網(wǎng)發(fā)電之日起20年的基礎上，明確相關續(xù)期安排，在20年期限屆滿后租賃期限自動續(xù)期至光伏電站運營期限屆滿之日止，確保實際租賃期限覆蓋項目生命周期。

（三）無償提供場地問題

采用“自發(fā)自用，余電上網(wǎng)”消納模式的分布式光伏電站，通常在能源管理合同中規(guī)定，屋頂業(yè)主免費或者無償提供屋頂、附屬設施等場地用于架設光伏發(fā)電設施，項目公司以優(yōu)惠電價向屋頂業(yè)主優(yōu)先供應電站所發(fā)的電力。由此可見，屋頂業(yè)主享有優(yōu)惠電價與其0元出租屋頂、場地具有高度關聯(lián)性，后者不能認定為贈與行為，因為場地租賃成本已經含在優(yōu)惠電價中。

《民法典》第六百六十六條規(guī)定，贈與人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。為免屋頂業(yè)主的0元出租行為被認定為贈與，從而導致其可能存在依法收回屋頂或者要求支付租金等情形進而影響項目正常運營的情形發(fā)生。為避免上述情形，建議在能源管理合同中就“無償出租屋頂”作出澄清，項目公司無需支付租金系作為其向屋頂業(yè)主提供優(yōu)惠電價的對價回報，而非贈與或無償使用相關屋頂，出租方向項目公司出租屋頂系其合同項下的根本義務，不應依據(jù)贈與相關規(guī)定要求解除或調整相關合同條款。

（四）補貼收益及綠色權益

十三五時期，分布式光伏可享受電價補貼，盡管當下依然是平價上網(wǎng)時代，但少部分地區(qū)還存在地方電價補貼政策，電價補貼是電站收益構成部分。此外，分布式光伏電能作為新能源電力，可減少溫室氣體排放，其產生的減排量可參與碳市場交易，助力碳中和達成。我們通過公開信息查詢，已有分布式光伏項目依據(jù)《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》申請項目備案并取得國家核證自愿減排量（Chinese Certified Emission Reduction, “CCER”)，盡管目前國家主管部門尚未重新放開受理溫室氣體自愿減排交易備案申請，但從目前國家發(fā)布的相關規(guī)范性文件來看[2]，CCER可參與碳排放配額的清繳是必然的。由此可見，補貼收益及綠色權益可為分布式光伏項目帶來價值，建議在能源管理合同中約定，補貼收益及綠色權益均歸項目公司所有，且屋頂業(yè)主應配合開展申領工作。

（五）屋頂場地大修

除鋼筋混凝土屋頂外，在25年運營期限內，彩鋼瓦屋頂大概率存在更換大修的可能性。如能源管理合同對屋頂大修所涉的累計次數(shù)、電站拆除費用、電站二次安裝費用、發(fā)電收益損失承擔限額等事項無具體規(guī)定，將可能會使雙方產生嚴重分歧，特別是在各自優(yōu)勢地位嚴重失衡的情況下，項目公司極易陷入被動地位是可以預見的。依據(jù)我們的經驗，業(yè)內較為通行的做法是：在電站運營期限內，項目公司承擔累計不超過一次的屋頂大修的費用、電站拆除費用及二次拆裝費用，且為了避免屋頂大修時間過長，如屋頂場地大修歷時超過約定的期限，則產生的發(fā)電收益損失由屋頂業(yè)主承擔。

（六）項目資產歸屬

《民法典》第三百二十二條規(guī)定，因加工、附合、混合而產生的物的歸屬，有約定的，按照約定；沒有約定或者約定不明確的，依照法律規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，按照充分發(fā)揮物的效用以及保護無過錯當事人的原則確定。

分布式光伏電站發(fā)電設施作為動產，其附著于屋頂業(yè)主所持有的建筑物屋頂及土地不動產之上，如未在能源管理合同中約定電站資產歸屬，依據(jù)《民法典》上述關于添附制度的規(guī)定，很可能會引起電站資產所有權糾紛，特別是在屋頂業(yè)主發(fā)生破產清算的情況下，管理人往往會將分布式光伏電站資產劃歸為破產財產范圍。為此，建議在能源管理合同中明確約定：分布式光伏電站的所有設備（無論設備是否附合于屋頂業(yè)主不動產之上，也無論設備或其任何部分與屋頂業(yè)主不動產拆離是否會減損其價值或者產生的費用過高），包括但不限于光伏組件、匯流箱、計量設備、逆變器及其他相關設備、設施等均設備屬于項目公司所有，且項目建成投入運營與項目發(fā)生維修更新時，雙方應以書面清單的形式對上述電站資產予以確認。另外，根據(jù)具體情況，還應在能源管理合同中約定項目運營期限屆滿后的電站資產歸屬，通常為兩種選項：仍歸項目公司或者屋頂業(yè)主所有。

（七）屋頂業(yè)主動遷

我們發(fā)現(xiàn)，大部分能源管理合同對屋頂業(yè)主搬遷所涉相關后續(xù)補償事項進行了約定，但并未區(qū)分搬遷是否為屋頂業(yè)主自主性拆遷，如屋頂業(yè)主存在自主性拆遷，應屬于嚴重違約行為，將對項目運營構成重大不利影響。在該情形下，因屋頂業(yè)主動遷系自主性，將不存在政府拆遷補償，為彌補項目投資與收益的損失，建議在能源管理合同中對此明確約定：因屋頂業(yè)主原因導致企業(yè)搬遷、產業(yè)轉移等，其需事先提供新的屋頂及場地供項目公司使用，并承擔電站拆除費、二次安裝費以及受影響期間的發(fā)電收益損失等，且屋頂業(yè)主應協(xié)調新的用電方繼承合同項下的權利和義務。否則，屋頂業(yè)主應按照第三方的評估值（建議明確為收益法評估）購買項目發(fā)電設備并承擔損失。

（八）屋頂業(yè)主破產清算

當屋頂業(yè)主發(fā)生破產清算時，為免管理人錯誤地將電站資產劃歸為破產財產范圍，應在能源管理合同中明確約定電站資產歸屬項目公司。此外，就便于電站資產殘值的處理，建議在能源管理合同中約定，如發(fā)生屋頂業(yè)主破產清算的情形，項目公司有權要求屋頂業(yè)主按照約定的買斷價格賠償項目公司損失，且應協(xié)助申報破產債權。

四、結語

在當前國家致力于能源革命，以及雙碳目標的大背景下，工商業(yè)屋頂分布式光伏項目處于投資風口方向受到市場追捧，各方投資主體展開了激烈的屋頂資源爭奪戰(zhàn)，這也很大程度上進一步增強了屋頂業(yè)主在談判中的優(yōu)勢地位。根據(jù)我們的經驗，市場上絕大多數(shù)的能源管理合同或多或少遺漏或者未過多關注上述重點條款，項目公司理應享有的基本權益未能體現(xiàn)，這不論對未來的項目運營，還是項目資本運作都將構成影響，最終都將左右工商業(yè)屋頂分布式光伏項目的價值。工商業(yè)屋頂分布式光伏電站作為重資產投資項目，運營期限內一旦供用電合同關系出現(xiàn)分歧，將會對項目運營及項目收益產生嚴峻考驗。如何管控和處理分歧以提升項目價值，是項目開發(fā)前期工作中需考慮的問題，核心要求是應重視能源管理合同的簽訂工作，涉及電力長期供應的優(yōu)先消納義務、電費、消納模式轉換等原則性問題應守住底線，場地租賃涉及使用權穩(wěn)定性、收益歸屬、費用承擔等重點條款也應據(jù)理力爭，以提升項目價值，保障投資方權益。

[注]

[1] http://www.nea.gov.cn/2022-01/20/c_1310432517.htm 國家能源局官網(wǎng)：我國光伏發(fā)電并網(wǎng)裝機容量突破3億千瓦 分布式發(fā)展成為新亮點

[2] CCER可以參與碳排放配額的清繳，例如依據(jù)《新余市人民政府辦公室關于印發(fā)新余市碳排放交易管理辦法的通知》（余府辦發(fā)〔2014〕29號）第八條規(guī)定，試點企業(yè)應在排放配額許可范圍內進行碳排放，配額不足的可通過碳交易市場購買配額或經國家核證的溫室氣體減排量來抵消其年度碳排放量，但核證減排量最高抵消比例不高于其年度碳排放量的10％；再如《碳排放權交易管理辦法（試行）》（中華人民共和國生態(tài)環(huán)境部令第19號）第二十九條規(guī)定：重點排放單位每年可以使用國家核證自愿減排量抵銷碳排放配額的清繳，抵銷比例不得超過應清繳碳排放配額的5%。

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